На практиці виникають випадки, коли власники бізнесу з тих чи інших причин вносять корективи у структуру діяльності власних компаній. Ці причини можуть бути абсолютно різноманітними, – від необхідності структурування компаній для залучення інвестицій, покращення управління, контролю бізнесу та збереження всіх активів на одній компанії до, наприклад, оптимізації податкових навантажень на бізнес та ін.
Однією із моделей структурування бізнесу є припинення одного товариства (далі – ТОВ-правопопередник) шляхом його приєднання до іншого товариства ТОВ (далі – ТОВ-правонаступник).
У цій статті ми розглянемо саме приєднання ТОВ як найбільш поширену організаційно-правову форму юридичних осіб, а також проаналізуємо необхідні кроки і вимоги для безперешкодного здійснення цієї операції.
Отож, почнемо із самого визначення. Так, Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» (далі – Закон про ТОВ) під «приєднанням» розуміє припинення одного або декількох товариств з переданням ним (ними) згідно з передавальним актом усього свого майна, всіх прав та обов’язків іншому господарському товариству – правонаступнику.
Процедура реорганізації ТОВ складається з різних етапів, врегульованих як профільним Законом про ТОВ, так і іншими нормативними актами. Кожен із нижчезазначених етапів є важливим для успішної реорганізації ТОВ, недотримання яких може перешкоджати завершенню процедури та мати негативні наслідки для обох товариств.
Як підготуватися до реорганізації?
З власного досвіду, першочергово ми рекомендуємо визначитися з цілями реорганізації, наслідками вчинення таких дій для обох ТОВ та можливими ризиками (інколи такі ризики є непомітними, тому краще на цьому «передетапі» залучати компетентних спеціалістів і бажано з розробкою дорожньої карти для розуміння процесів) тощо.
До проведення процедури приєднання доцільно перевірити поточні договірні зобов’язання ТОВ-правопопередника на предмет наявності обов’язку повідомити та/або погодити з кредиторами про реорганізацію чи інші зміни у корпоративній структурі. На практиці зустрічаються положення договорів про обов’язок боржника отримати письмове погодження кредитора на здійснення реорганізації, а у разі невиконання цього обов’язку – можливість застосування штрафних санкцій до боржника (до речі, у значних розмірах).
Крім того, варто звернути увагу на положення Закону України «Про захист економічної конкуренції», яким визнається приєднання одного суб’єкта господарювання до іншого концентрацією суб’єктів господарювання за умови досягання певних критеріїв (Розділ V вказаного Закону). У випадку виникнення сумнівів чи відноситься той чи інший випадок до концентрації, законодавством передбачена можливість отримання попереднього висновку Антимонопольного комітету України, але обов’язково до початку процедури реорганізації.
Також як на старті, так і в процесі необхідно моніторити ТОВ, які беруть участь в реорганізації, на предмет відсутності інформації про такі ТОВ, їх учасників в реєстрах боржників, виконавчих проваджень та інших «нерепутаційних» реєстрах, списках. Оскільки можуть виникнути неприємні несподіванки щодо відмови державного реєстратора у завершенні процедури реорганізації.
Далі переходимо безпосередньо до процедури реорганізації, що складається з наступних етапів.
Етап 1. Прийняття рішень про приєднання ТОВ
Приєднання юридичної особи розпочинається та здійснюється за рішенням її учасників згідно із ч. 1 ст. 106 Цивільного кодексу України (далі – ЦК України).
Рішення про припинення ТОВ-правопопередника у результаті його реорганізації шляхом приєднання приймається трьома чвертями голосів усіх учасників такого ТОВ, які мають право голосу з відповідних питань, якщо статутом ТОВ-правопопередника не передбачено інше.
При цьому, учасники юридичної особи, що прийняли рішення про припинення юридичної особи, зобов’язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити державного реєстратора (ч. 1 ст. 105 ЦК України).
Чи існують вимоги до рішення про припинення ТОВ-правопопередника у разі його подальшого приєднання до ТОВ-правонаступника?
Безперечно. Пунктом 7 ч. 1 ст. 15 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань» (далі – Закон про держреєстрацію) встановлюються такі вимоги до відомостей, що повинні міститися у рішенні про припинення юридичної особи:
- персональний склад комісії з припинення (комісії з реорганізації), її голову або ліквідатора;
- реєстраційні номери облікових карток платників податків або серію та номер паспорта (для фізичних осіб, які мають відмітку в паспорті про право здійснювати платежі за серією та номером паспорта);
- порядок та строк заявлення кредиторами своїх вимог.
Відмічаємо, що Законом про держреєстрацію не встановлюється вимога щодо нотаріального завірення такого рішення.
Етап 2. Вчинення комісією з припинення (комісією з реорганізації) відповідних дій
Після призначення комісії з припинення (комісії з реорганізації) на останню покладатимуться обов’язки щодо керування справами ТОВ-правопопередника, дотримання вимог трудового, податкового законодавства, виконання зобов’язань перед кредиторами, інвентаризації та оцінки майна, та вчинення всіх інших дій для припинення ТОВ-правопопередника, яких необхідно дотримуватися протягом всієї процедури реорганізації ТОВ.
Крім того, слід пам’ятати, що під час припинення ТОВ у результаті реорганізації шляхом приєднання існує велика вірогідність проведення документальної позапланової перевірки податковим органом (пп. 78.1.7 п. 78.1 ст. 78 Податкового кодексу України).
Повідомлення кредиторів ТОВ
Відповідно до ч. 1 ст. 55 Закону про ТОВ протягом 30 днів з дати прийняття рішення про приєднання останнім з товариств, що беруть участь у приєднанні, кожне товариство, що бере участь у припиненні відповідно, зобов’язане письмово повідомити про це всіх відомих йому (їм) кредиторів. Повідомлення про припинення товариства та строк для заявлення кредиторами своїх вимог оприлюднюються на порталі електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань автоматично у режимі реального часу за допомогою програмних засобів Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань (далі – ЄДР).
Кредитор такого товариства, вимоги якого до товариства не забезпечені договором забезпечення, протягом 30 днів з дати направлення йому повідомлення, або з дати опублікування повідомлення, має право звернутися з письмовою вимогою про здійснення на вибір товариства однієї з таких дій:
- надання забезпечення виконання зобов’язання;
- дострокового припинення або виконання зобов’язання (зобов’язань) перед кредитором та відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором між товариством та кредитором.
Якщо кредитор не звернувся до товариства, яке буде приєднуватися до іншого підприємства, у встановлений строк з письмовою вимогою, вважається, що він не вимагає від цього товариства вчинення додаткових дій щодо зобов’язання (зобов’язань) перед ним.
Тому, з дати прийняття рішення про приєднання останнім з товариств, що беруть участь у приєднанні (тобто, відлік у 30 днів розпочинається з дати прийняття рішення останнім з товариств, – чи то яке приєднується до іншого, чи то до якого приєднується інше відповідно), ТОВ-правопопереднику необхідно письмово повідомити всіх відомих йому кредиторів про прийняте рішення.
Подальші питання, пов’язані з виконанням вимог перед кредиторами у разі їх заявлення покладаються на комісію з припинення (комісію з реорганізації).
Етап 3. Передача документів, що підлягають довготривалому зберіганню, до архівної установи
На комісію з припинення (комісію з реорганізації) ТОВ-правопопередника покладається обов’язок щодо передачі документів, що підлягають довготривалому зберіганню відповідно до Переліку документів, затверджених Наказом Міністерства юстиції України від 12.04.2012 № 578/5, до архівної установи за місцезнаходженням такого ТОВ та отримання відповідної довідки (п. 4 ч. 14 ст. 17 Закону про держреєстрацію).
Етап 4. Складання передавального акту
Після закінчення строку для пред’явлення вимог кредиторами та задоволення чи відхилення цих вимог комісія з припинення ТОВ-правопопередника (комісія з реорганізації) складає передавальний акт, який має містити положення про правонаступництво щодо всіх зобов’язань (майнових та немайнових прав та обов’язків) ТОВ, що припиняється, стосовно всіх його кредиторів та боржників, включаючи зобов’язання, які оспорюються сторонами.
При цьому, форму передавального акта законодавством України не встановлено, тому він складається на розсуд ТОВ-правопопередника.
Передавальний акт затверджується учасниками ТОВ-правопопередника (ч.ч. 2 та 3 ст. 107 ЦК України).
Етап 5. Державна реєстрація припинення ТОВ-правопопередника та внесення змін до ЄДР
У разі приєднання юридичних осіб здійснюється державна реєстрація припинення юридичних осіб, що припиняються у результаті приєднання, та державна реєстрація змін до відомостей, що містяться в ЄДР, щодо правонаступництва юридичної особи, до якої приєднуються.
Приєднання вважається завершеним з дати державної реєстрації змін до відомостей, що містяться в ЄДР, щодо правонаступництва юридичної особи, до якої приєднуються (ч. 8 ст. 4 Закону про держреєстрацію).
Вищевказаний Закон для державної реєстрації припинення ТОВ-правопопередника вимагає подання державному реєстратору таких документів (але не раніше закінчення строку заявлення вимог кредиторами):
1) заява про державну реєстрацію припинення ТОВ-правопопередника в результаті його реорганізації (форма 2);
2) примірник оригіналу (нотаріально засвідчена копія) передавального акта, затвердженого учасниками ТОВ-правопопередника;
3) довідка архівної установи про прийняття документів ТОВ-правопопередника, що відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню;
4) документ про сплату адміністративного збору;
5) документи для державної реєстрації змін до відомостей про ТОВ-правонаступника.
Окремо, одним із складних питань при приєднанні є правильне визначення розміру статутного капіталу реорганізованих ТОВ. У такому випадку слід виходити із того, хто є учасниками ТОВ та чи взагалі мають такі ТОВ спільних учасників, та керуватися положеннями Закону про ТОВ.
Етап 6. Перереєстрація речових прав на нерухоме майно та перереєстрація транспортних засобів (опціонально)
Після припинення ТОВ необхідно попіклуватися про передачу права власності на майно, яке йому належало та яке підлягає державній реєстрації. Як ви зрозуміли, мова йде про нерухоме майно і транспорті засоби.
Процедура перереєстрації речових прав на нерухоме майно передбачена Законом України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» та Порядком державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 25 грудня 2015 р. № 1127. Для зміни власника нерухомого майна на ТОВ-правонаступника державному реєстратору треба подати:
- документ, що посвідчує право власності ТОВ-правопопередника на майно, що передається у власність ТОВ-правонаступнику (крім випадку, коли право власності на таке майно вже зареєстровано в Державному реєстрі прав);
- передавальний акт, затверджений учасниками ТОВ-правопопередника.
У разі наявності транспортних засобів у ТОВ-правопопередника після проведення процедури приєднання також необхідно перереєструвати такі транспортні засоби відповідно до Порядку державної реєстрації (перереєстрації), зняття з обліку автомобілів, автобусів, а також самохідних машин, сконструйованих на шасі автомобілів, мотоциклів усіх типів, марок і моделей, причепів, напівпричепів, мотоколясок, інших прирівняних до них транспортних засобів та мопедів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 7 вересня 1998 р. № 1388.
Підсумовуючи, процедура приєднання регулюється різними нормативними актами, вимоги яких треба враховувати при реорганізації ТОВ. Також процедура реорганізації є досить тривалою у часі, та в най-найкращому випадку може становити від 2 місяців. Більше того, необхідно зважати на особливості структури компаній та інші важливі фактори у кожному конкретному випадку окремо, що також впливатиме на процедуру реорганізації. Неправильне ж проведення етапів, упущення важливих моментів може лише збільшити цей строк та додати перешкод у завершенні реорганізації.
Катерина Карачевцева, молодший юрист корпоративного департаменту Crowe Mikhailenko
Аліни Члдрян, радниця корпоративного департаменту Crowe Mikhailenko
Андрія Духницького, партнер, керівник корпоративного департаменту Crowe Mikhailenko
З повагою,
команда Crowe Mikhailenko
+38 063 466 8242
Marketing_crowe_legal@crowe.com.ua
