Директор є ключовою посадовою особою компанії, що виконує функцію управління поточними та стратегічними справами компанії, взаємодіє та представляє компанію у відносинах з підприємствами та державними органами тощо. Власникам компанії необхідно не тільки обрати професійного керівника компанії, який зможе досягнути значних фінансових показників для компанії, а ще і визначитися з оформленням відносин з директором відповідно до чинного законодавства України. Які можуть бути варіанти та особливості, визначимося саме у даній статі.
Доступні опції оформлення правовідносин з директором
Першочергово варто відзначити, що у товаристві з обмеженою та додатковою відповідальністю (далі – ТОВ або ТДВ) може бути як один директор, так і декілька, оскільки чинним законодавством України передбачається можливість виконання функцій виконавчого органу товариства як одноосібно, так і колегіально. При цьому назвою одноосібного виконавчого органу є «директор», а назвою колегіального виконавчого органу – «дирекція» на чолі з генеральним директором, якщо статутом товариства не передбачені інші назви.
До серпня 2021 року для ТОВ та ТДВ існував лише один варіант оформлення відносин з майбутнім директором — шляхом укладення трудового договору. У разі коли підприємство тимчасово не вело господарську діяльність, на практиці розглядався варіант керування засновником/учасником за умови наявності відповідних положень у статуті (не ідеальна, однак дієва опція).
Після внесення до Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» (далі – Закон про ТОВ) змін, що набули чинності 14.08.2021 р., з’явився ще один, більш зручний, інструмент оформлення відносин з директором, – цивільно-правовий договір.
Отже, наразі відносини між ТОВ/ТДВ та директором можуть бути оформлені шляхом укладення:
- трудового договору (контракту);
- цивільно-правового договору.
Кожен із варіантів детальніше розглянемо нижче.
Трудові відносини з директором ТОВ /ТДВ
У такому разі з директором або кожним членом колегіального виконавчого органу укладається трудовий договір (контракт). Такий договір (контракт) підписує особа, уповноважена на таке підписання загальними зборами учасників (ч. 12 ст. 39 Закону про ТОВ).
На директора поширюються загальні норми трудового законодавства, він повинен підпорядковуватися правилам внутрішнього трудового розпорядку компанії. Окрім цього на директора поширюються всі трудові та соціальні гарантії, встановлені чинним законодавством України.
А тепер хотіли б відзначити загальну процедуру призначення директора товариства, яка складається з наступних етапів:
- подання директором заяви про прийняття на роботу на ім’я загальних зборів учасників (єдиного учасника);
- прийняття загальними зборами учасників (єдиним учасником) рішення про призначення директора;
- внесення змін до Єдиного реєстру юридичних осіб, фізосіб-підприємців та громадських формувань (далі – ЄДР) у відомості про керівника юридичної особи;
- укладення трудового договору (контракту) з директором;
- видання новопризначеним директором розпорядження про початок виконання обов’язків за цією посадою. Підставою видачі такого наказу (розпорядження) є протокол загальних зборів учасників (рішення єдиного учасника) та заява директора про вступ на посаду.
Повідомлення до ДПС про прийняття директора подавати не потрібно. Це прямо передбачено постановою КМУ від 17.06.2015 р. № 413. Відповідну інформацію органи ДПС отримують з ЄДР.
Цивільно-правові відносини з директором ТОВ
З положень ч. 12 ст. 39 Закону про ТОВ випливає, що з одноосібним виконавчим органом та кожним членом колегіального виконавчого органу може бути укладений цивільно-правовий договір про надання послуг з управління компанією. Договір (контракт), що укладається з одноосібним виконавчим органом та членом колегіального виконавчого органу, від імені товариства підписує особа, уповноважена на таке підписання загальними зборами учасників.
Мінекономіки в своєму роз’ясненні не заперечує наявність вищезазначеного варіанту оформлення відносин з виконавчим органом ТОВ. Разом з тим звертає увагу на те, що «робота за цивільно-правовим договором не має містити ознак трудових відносин (систематичний характер роботи; підпорядкування правилам внутрішнього трудового розпорядку; виконання роботи, аналогічної за кваліфікацією та професією роботі, виконуваній штатними працівниками організації; тривалість робочого часу та часу відпочинку встановлюється наймачем; забезпечення організації умов праці, зокрема, надання засобів виробництва (обладнання, інструментів, матеріалів, сировини, робочого місця) здійснюється наймачем; відшкодування наймачем поїздок та інших фінансових витрат, пов’язаних з виконанням роботи, тощо)».
Вважаємо, що непросто буде довести контролюючим органам принаймні несистематичність надання послуг з управління підприємством. Тобто, ризик визнання трудовим цивільно-правового договору з особою, яка надає послуги з управління компанією, на наш погляд, все ж таки є.
Але якщо компанія готова відстоювати свою позицію, нижче наведемо нюанси оформлення цивільно-правових відносин з керівником.
Перше за все слід добре підготуватися:
- проаналізувати структуру та систему управління ТОВ/ТДВ, визначити повноваження виконавчого органу та вимоги до нього. Враховуючи зазначене, слід оцінити ризики укладення з виконавчим органом саме цивільно-правового договору;
- внести до статуту ТОВ/ТДВ положення, які дозволяють укладати з виконавчим органом цивільно-правовий договір, визначити порядок обрання виконавчого органу;
- протоколом загальних зборів учасників (одноосібним рішенням єдиного учасника) затвердити умови цивільно-правового договору та визначити відповідальну особу за підписання такого договору.
Коли все готово, то можна укладати цивільно-правовий договір з виконавчим органом.
Вважаємо, що укладання самого цивільно-правового договору достатньо для оформлення відносин. Розпорядження, як у випадку з трудовими відносинами, видавати не треба. Повідомлення в ДПС подавати не потрібно.
Зауважимо, що укладення цивільно-правових договорів надає більше можливостей щодо визначення відповідальності особи, яка надаватиме послуги з управління компанією, вимог до неї, підстав та порядку припинення відносин з нею тощо. Але не забувайте про ризики визнання відносин трудовими.
Якщо ви вирішили змінити формат відносин з діючим директором, то спочатку необхідно розірвати трудовий договір з ним на підставах, передбачених Кодексом законів про працю України. Після цього з відповідною особою може бути укладений цивільно-правовий договір про надання послуг з управління компанією.
Таким чином, якщо переходити на нову форму співпраці, необхідно спочатку проаналізувати та за необхідності внести відповідні зміни до структури управління та статутних документів товариства.
Також закономірно виникає питання, чи можна з директором укласти безоплатний цивільно-правовий договір? Трудовий договір однозначно не може бути безоплатним, а щодо цивільно-правового, то звернемося до діючого законодавства.
Відповідно до ст. 3 Цивільного кодексу України (далі — ЦК України) загальними засадами цивільного свобода договору. При цьому сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (ст. ст. 6, 627 ЦК України).
Положення ч. 1 ст. 904 ЦК України передбачають, що сторони можуть укласти договір про безоплатне надання послуг. При цьому замовник зобов’язаний відшкодувати виконавцеві усі фактичні витрати, необхідні для виконання договору.
Отже, вважаємо, що користуючись загальними положеннями цивільного законодавства, принципами свободи волі сторін, взаємного визначення умов договору сторони можуть укласти з директором і безоплатний цивільно-правовий договір.
У відповідь на наш запит Мінекономіки у роз’ясненні зазначає, що рішення щодо укладання договору підряду або договору про надання послуг директора на безоплатній основі має прийматися з урахуванням норм статуту або іншого установчого документу товариства. Тобто, такий варіант допускається.
Виконання функцій директора власником
Згідно з ч. 2 ст. 65 Господарського кодексу України (далі – ГК України): «Власник здійснює свої права щодо управління підприємством безпосередньо або через уповноважені ним органи відповідно до статуту підприємства чи інших установчих документів».
Відповідно до ч. 4 ст. 128 ГК України: «Громадянин здійснює управління заснованим ним приватним підприємством безпосередньо або через керівника, який наймається за контрактом. У разі здійснення підприємницької діяльності спільно з іншими громадянами або юридичними особами громадянин має права та обов’язки відповідно засновника та/або учасника господарського товариства, члена кооперативу тощо, або права і обов’язки, визначені укладеним за його участі договором про спільну діяльність без створення юридичної особи».
Окрім цього у рішенні Конституційного суду України від 12.01.2010 року N 1-рп/2010 (справа N 1-2/2010) зазначено, що реалізація учасниками товариства корпоративних прав на участь у його управлінні шляхом прийняття компетентним органом рішень про обрання (призначення), усунення, відсторонення, відкликання членів виконавчого органу цього об’єднання стосується також наділення або позбавлення їх повноважень на управління товариством. Такі рішення уповноваженого на це органу мають розглядатися не в межах трудових, а корпоративних правовідносин, що виникають між товариством і особами, яким довірено повноваження з управління ним.
Отже, чинне законодавство України дозволяє здійснення управлінських функцій безпосередньо власником товариства. Власник може виконувати функції директора і як на підставі трудового або цивільно-правового договору, так і без укладення такого договору. Це підтверджує Мінекономіки також в роз’ясненні від 24.05.2023 р. № 4706-05/23807-09, яке є відповіддю на наш запит.
Якщо оформлення трудових відносин з власником нічим не відрізняється від вже описаної нами вище процедури здійснення функцій директора на основі трудового договору, то здійснення управлінських функцій без укладення договору має особливості.
По-перше, у статуті товариства слід зазначити про можливість управління юридичною особою власником (засновником, учасником), без оформлення із ним трудових або цивільно-правових відносин.
По-друге, необхідно оформити таку можливість управління юридичною особою власником протоколом загальних зборів учасників/рішенням єдиного учасника, в якому зазначити, що виконувати управління підприємством буде власник.
У протоколі загальних зборів/рішенні єдиного учасника та статуті товариства обов’язково необхідно зазначити, що:
- власник може діяти від імені підприємства без довіреності,
- із власником не укладається трудовий або цивільно-правовий договір,
- власник не отримує винагороди за виконання своїх обов’язків.
Життєздатність саме такого варіанту управління господарським товариством підтверджує судова практика (рішення Рівненського окружного адміністративного суду від 13.12.2018р. № 1740/2465/18, Одеського окружного адміністративного суду від 30.09.2019 р. по справі № 84616010, Рівненського окружного адміністративного суду від 04.05.2020 р. по справі № 460/8/20). Хоча слід зважати на те, що контролюючі органи можуть намагатися визнати такі відносини трудовими. Тоді захищати свою позицію доведеться в суді.
Кожен, із вищенаведених варіантів управління ТОВ або ТДВ має як свої переваги, так і недоліки. Однозначно зрозуміло, що управляти підприємством має досвідчена та компетентна особа, яка відповідатиме за всі поточні питання та розвиток компанії. А ось як юридично оформити такі відносини, за цивільно-правовим чи трудовим договором, це вже на розсуд сторін, з урахуванням їхніх домовленостей, бажань та переконань.
Однак, який із варіантів не обрали б сторони, вони повинні здійснити все, юридично правильно задля отримання економічно вигідного результату від правовідносин з директором.
З обранням найбільш оптимальної моделі взаємовідносин між учасниками та директором за результатами належного дослідження всіх обставин та нюансів діяльності допоможуть спеціалісти корпоративної практики Crowe Mikhailenko.
Катерина Скрипкіна, старший юрист корпоративного департаменту Crowe Mikhailenko
Аліни Члдрян, радниця корпоративного департаменту Crowe Mikhailenko
Андрія Духницького, партнер, керівник корпоративного департаменту Crowe Mikhailenko
З повагою,
команда Crowe Mikhailenko
+38 063 466 8242
Marketing_crowe_legal@crowe.com.ua
